太阳能项目供应链问题:法律角度之探讨

  • 2021年12月30日
  • 作者: Selina Shi

    Selina Shi

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  • 翻译: Selina Shi

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图片来源:网络

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对于拥有在开发、在建太阳能项目的开发商、业主和承包商来说,当前独特的市场条件正在对设备供应链造成前所未有的破坏。其中的一些破坏可能会对这些项目的成功和及时完工产生重大不利影响。

COVID-19疫情和相关的政府限制措施,商品、原材料和投入(钢铁、半导体、多晶硅等)的稀缺,有限的运输能力和未交货订单,集装箱短缺和港口拥堵,这些因素都导致了供应链问题。此外,不公平的贸易救济行动以及其他由政府推动的、进口限制措施的激增已掀起了一场扰乱供应链的完美风暴。

那么,我们可以做些什么呢?

了解你的合同和相关风险,特别是不可抗力条款

开发商和业主。如果一个特定项目出现或存在供应链问题,开发商和业主很可能首先会从业务受影响的承包商那里了解这个问题。通常情况下,受影响的承包商会通知开发商或业主受影响的适用合同的履约情况,并引用合同中的不可抗力条款为承包商在供应链事件中造成的履约延误开脱。

开发商和业主应该熟悉项目合同中的不可抗力条款。在某些情况下,这些条款可能相当宽泛,几乎所有超出承包商合理控制范围的、会影响或延迟履约的事件都可以作为履约延迟的免责依据。在其他情况下,不可抗力条款可能相当有限,仅限于某些具体列举的事件。这类条款通常会包含一个具体例子,用于说明哪些因素可能构成不可抗力事件,前提是要满足某些标准(例如,该事件超出受影响方的合理控制范围,[ii]通过合理的尽职调查无法避免,[iii]不是受影响方不作为或过失的结果),还包括了不可抗力事件定义之外的、某些具体列举的免责条款。

如果承包商援引了不可抗力条款,开发商或业主应确认,影响供应的进展或事件符合合同中不可抗力事件的定义。此外,开发商或业主应确认承包商是否遵守了通知条款和其他允许有效主张不可抗力的要求。在许多合同中,如果不遵守这些要求,就会导致放弃主张不可抗力的权利。

同样,不可抗力条款通常要求受影响的承包商采取措施,减轻不可抗力事件对其业务的影响,此外,业务暂停的范围和时间不应超过不可抗力事件的要求范围。如果援引了不可抗力,开发商和业主也应该确认这些额外的要求可以得到满足。

此外,如果开发或影响供应的事件不符合不可抗力事件条件,或不可抗力事件及该事件对供应的影响延长,开发商和业主应熟悉他们可以采取的补救措施。

如果只有一个单一的施工合同(设计、采购和施工合同)管辖所有的、或基本上所有的与太阳能项目相关的设计、设备采购、供应、安装、调试和施工,那么风险分析就比较简单。然而,如果开发商或业主与关键设备供应商(如太阳能组件供应商)和施工承包商签订了单独的合同,或者项目受制于购电协议,风险分析就会更加复杂。在这种情况下,开发商或业主可能不得不援引合同的不可抗力条款,以保护为由为延误开脱,同时也对其他合同中援引的不可抗力条款提出异议。

承包商。一般来说,承包商的担忧与开发商和业主类似。他们应该确保有效援引不可抗力的程序得到遵循,与供应链相关的进展或事件属于不可抗力事件的定义范围。如果承包商因供应链进展或事件而延迟履行合同,承包商有权主张免于为延误担责,这一点尤其重要,否则,承包商会由于供应链问题延迟履行合同中的某些里程碑,承包商为此需要支付违约金。

承包商还应该熟悉他们与分包商和供应商合同中的不可抗力条款范围、这些合同下的框架,以及在不遵守合同的情况下可能采取的其他补救措施。根据不可抗力条款,分包商或供应商有权根据合同供应链问题免除履行合同的责任,而承包商却没有根据其与开发商或业主的合同免除履约延迟责任的同样能力。

即使太阳能项目目前没有遇到供应链问题,考虑到这类问题出现的可能性,开发商、业主和承包商应该熟悉上述条目以协助应急计划。

在新合同中解决具体问题

在新的合同中,开发商、业主和承包商应各自考虑直接解决可能出现的供应链问题。最终,承包商可能被要求承担更多的供应链风险,特别是在他们承担采购和分包责任(包括管理运输和物流)的前提下。

考虑替代方案/备用方案

开发商和业主。在预期供应链中断的情况下(或假如供应链已经出现中断),开发商和业主应试着识别和保留额外的货源。虽然这么做可能会有一定的挑战性,会带来额外费用,但预订协议或备用设备替代供应商可以做为一种应急措施。至少应考虑采取不那么正式的询价方式,用于确定在需要时是否有替代货源。

同样,如果开发商或业主有一个正在开发的项目组,它应该考虑保留根据优先次序在项目间分配物项的能力,并在需要时解决供应链问题。

承包商。承包商还应该考虑拥有或安排可用的可替代货源。如果与 "锁定"可替代货源相关的成本不能转嫁给开发商或业主,那么承包商很可能会陷入困境。此外,由于额外的成本和资源限制,承包商在项目间重新分配物项时可能会面临更多的挑战。

熟悉和监测进展

太阳能项目的利益相关方应该监测影响行业的政策和其他进展。通过了解情况、及时采取积极主动的措施,他们可以解决特定供应链的中断问题。

这方面的例子包括监测影响太阳能设备进口的政府行为,就航运延误和港口拥堵问题咨询主要货运代理商和物流供应商,监测COVID-19疫情相关进展和政府措施。通过持续关注这些进展,利益相关方可以做出反应,减轻对项目的影响。

利用合同的优势或缺点会在短期内巩固一方的谈判地位,虽然如此,如果在建项目受到供应链中断的影响,如果参与方希望在出现延误的情况下仍能建设和完工太阳能项目,他们需要协调一致,共同努力。鉴于目前供应链问题的规模和扩散情况,许多太阳能项目可能会出现中断。因此,太阳能项目利益相关方应该培养一种采取措施解决、或尽量减少可能出现的供应链风险的意识。

(责任编辑:Selina Shi)